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        細談運送他人偷越國( 邊)境罪既遂標準探析

        作者:2017-05-18 18:06閱讀:文章來源:網絡整理

          一、犯罪既遂的法律標準概說

          犯罪既遂作為犯罪的基本形態,是認定其他未完成犯罪形態的一個重要參照標準,學界關于犯罪既遂的標準存在著諸多爭論。目前的通說理論認為,在司法上應當堅持罪刑法定原則,以“犯罪構成要件要素齊備說”作為認定犯罪既遂的標準[1]。因而,在司法層面上講,犯罪的既遂是指行為人所實施的行為已經齊備了刑法分則對某一具體犯罪所規定的全部構成要件。我國刑法和刑法理論沒有規定既遂犯的特殊處罰原則,而是根據刑法總則的一般量刑原則,并按照刑法分則各具體犯罪的法定刑予以適用。對行為滿足犯罪既遂要素的既遂犯,我國刑法要求根據其所犯的罪,在考慮刑法總則一般量刑原則的指導和約束的基礎上,直接按照刑法分則具體犯罪條文規定的法定刑幅度處罰。由此可見,在一般意義上講,犯罪既遂應該包括行為人主觀方面的故意、已經著手實行犯罪的行為以及行為人的行為齊備了某種犯罪構成的全部要件等基本要素。

          ( 一) 犯罪既遂的基本分類

          1.結果犯。即由危害行為和危害結果共同構成犯罪的客觀方面的犯罪。就結果犯的既遂而言,不僅要求有犯罪行為,而且必須發生法定的犯罪結果,缺少危害結果,犯罪的客觀方面就不具有完整性。結果犯的結果,是指有形的、可以計量的具體危害結果,是與犯罪的性質相一致的結果。這類犯罪很多,如故意殺人罪、搶劫罪、故意傷害罪、盜竊罪、詐騙罪等。以故意殺人罪舉例來說,故意殺人罪的犯罪結果是造成他人死亡,如果發生死亡結果,就是犯罪既遂。

          2.行為犯。即以危害行為的完成作為犯罪客觀要件齊備標準的犯罪。只要行為人完成了刑法規定的犯罪行為,犯罪的客觀方面即告完備,犯罪即成為既遂形態。這類犯罪的既遂并不要求造成物質性的和有形的犯罪結果,它以行為是否實施完成為標志。但這些行為又不是一著手即告完成,這種行為要有一個實施過程,要達到一定的程度,才能視為行為的完成。在著手實施犯罪的情況下,如果達到了法律要求的程度,完成了相應的犯罪行為,就視為犯罪的既遂。這類犯罪往往有法定的既遂標準,如強奸罪、脫逃罪、誣告陷害罪等。以誣告陷害罪舉例來說,只要行為人捏造他人犯罪的事實,向國家機關或有關單位告發,或者采取其他方法足以引起司法機關的追究活動,即構成誣告陷害罪的既遂,而不需要以誣告陷害致使他人已經“被追究刑事責任”為既遂標準。

          3.危險犯。即以行為人實施的危害行為造成法律規定的危險狀態作為既遂標準的犯罪。這類犯罪同樣不是以造成物質性和有形的犯罪結果為標準,而是以法定的客觀危險狀態的具備為標準。例如,破壞交通工具罪、破壞交通設施罪,都是以行為人的破壞行為造成足以使火車、汽車、船只、航空器發生傾覆、毀壞危險,作為犯罪既遂的標準,而不以造成實際的損害為標準。

          4.舉動犯。即按照法律規定,行為人一著手犯罪實行行為即構成既遂的犯罪。例如,我國《刑法》規定的組織、領導、參加恐怖組織罪和黑社會性質組織罪以及傳授犯罪方法罪等。這類犯罪只有犯罪既遂,不存在犯罪未遂的問題。

          ( 二) 犯罪既遂的判斷標準

          我國刑法學界主要是在司法領域里討論犯罪既遂的標準,一般意義上講,有“犯罪目的實現說”、“犯罪結果發生說”、“犯罪構成要件齊備說”三種主要觀點。

          1.犯罪目的實現說。主張應當以犯罪目的的實現與否作為認定犯罪既遂的標準,實現了犯罪目的,就是犯罪既遂。

          2.犯罪結果發生說。主張應當以犯罪結果的發生與否作為認定犯罪既遂的標準,發生了犯罪結果,就是犯罪既遂。

          3.犯罪構成要件齊備說。主張應當以犯罪構成要件是否齊備作為認定犯罪既遂的標準,具備了《刑法》分則規定的某種犯罪的全部構成要件,就是犯罪既遂。

          當前,這三種主要觀點里“犯罪構成要件齊備說”是通說。但是犯罪構成要件齊備說也存在缺陷。比如,按照我國刑法學界的通說,是否具備犯罪構成要件是區分罪與非罪的標準,而不是區分犯罪既遂與未遂的標準。而犯罪構成要件齊備說則把是否齊備了犯罪構成的全部要件當成了區分犯罪完成形態與未完成形態的標準,這其實是在司法認定的角度去論述犯罪既遂的標準,認為犯罪既遂就是行為人的行為具備了刑法所規定的犯罪構成要件的全部要素?!缎谭ā肥怯晌覈⒎C關依法制定的,那么,我們就不得不探討在立法上是如何認定犯罪既遂的標準的。一般說來,在我國立法者的任務是參酌實際并結合刑事政策,確立明確的犯罪構成。犯罪構成作為一種法律規定,是對各種犯罪事實加以抽象與概括的基礎上形成的。具體到犯罪既遂而言,就是要確立犯罪既遂需要具備哪些要素,而在這些要素中,立法者往往最為關注行為人主觀方面的要素,因為任何行為及行為的結果都是外化了的行為人意志。因而,在立法層面上來講,如果撇開刑事政策的考慮,犯罪既遂就是行為人犯罪目的的實現。然而,刑事政策在立法上起著并將持續起著指導性作用,而刑事政策的研究實踐,必然有價值選擇的成分,這樣刑事政策就成為了刑事立法依據。因此,在總體上就要求立法合理而有效。具體到犯罪既遂的標準而言,首先,要求確立的犯罪既遂的標準必須合理,即法律的規定要和事實相符,也即犯罪既遂盡可能與行為人行為目的的實現相吻合,體現在立法上就是犯罪人犯罪目的的實現。其次,刑法作為對犯罪的抵制措施,還必須具有抵制的有效性。單純地依靠犯罪目的的實現來確定犯罪既遂,我們會發現對于某些犯罪一旦既遂就沒有進行法律抵制的可能,特別是一些嚴重危害國家安全的犯罪,如顛覆國家政權行為,一旦犯罪目的實現,國家的性質都有可能改變,法律的有效性更是岌岌可危。所以,對于這類犯罪就應當將刑法的防衛提前,相應地也要提前其既遂標準。這就是在立法層面上通說的“犯罪目的實現刑事政策說”,它既考慮到大多數情況下將犯罪目的實現作為犯罪既遂的一個明確標準,同時又考慮到了某些嚴重犯罪的情形下“犯罪目的實現說”的不足,而以“刑事政策說”加以補強,從而形成一個綜合標準。

          這樣,我們就在刑事司法和刑事立法兩個不同的角度,提出了犯罪既遂的兩個標準。即在刑事司法上的“犯罪構成要件齊備說”和在刑事立法上的“犯罪目的實現刑事政策說”。二者之間是否沖突?這兩個標準又能否有效銜接?筆者認為,首先,立法是司法的前提。在犯罪既遂問題上,就要求立法者為司法者確立明確而合理的裁判標準,這就需要立法者從犯罪事實和刑事政策兩個角度來進行綜合考慮。其次,一旦形成了一個明確的法律標準,就要求法律能夠得到嚴格的執行。這就要求司法者在進行司法活動時嚴格執行法律,對法律進行正確的解釋,并將其適用于具體的案件。在犯罪既遂問題上,就是依據立法者設立的既遂標準,來認定行為人的犯罪事實是否符合法律所規定的既遂應當具備的全部要素。由此我們可以得出這樣一個結論:犯罪既遂標準是立法者們在“犯罪目的實現刑事政策說”的法理基礎上為司法者們確定了“犯罪構成要件齊備說”的法律標準,從而實現立法與司法之間就犯罪既遂標準的邏輯關聯和法理統一。

          二、確定運送他人偷越國( 邊) 境罪既遂標準的必要性

          ( 一) 邊防執法發展形勢需要對運送他人偷越國( 邊) 境罪的既遂標準進行確定

          十八屆三中全會確立了深化改革的總體目標,而國家深化改革總體發展趨勢,將會成為全國各領域展開改革創新的大背景,并將以“歷史的車輪滾滾向前”的巨大能量推動各領域的改革,這當然包括了對公安邊防部隊改革的推動作用。一般來說,在周邊形勢或國際形勢緊張甚或處于戰爭狀態時,必然要強化邊防的軍事功能,從而加強軍隊在邊防管理中的作用,甚至由軍隊接管部分或全部行政管理事務;但在和平環境下,特別是與相鄰國家處于友好和睦狀態時,則要強化邊防的行政管理功能。與此相適應,要加強警察在邊防管理中的作用。

          當前,世界的主流環境是和平與發展,中國與周邊國家的關系基本穩定,這就為公安邊防部隊改革提供了一個較為平穩的外部環境。改革開放的發展,更多的是政府向社會的讓權讓利,意味著社會力量將會擁有更多的自由支配資源和自由支配空間,也即社會力量的自主性會加強,換言之,意味著部分中央事權的下放,其原來的管理職能將被地方事權取代。

          隨著事權下放,地方事權將取代相應部分中央事權的管理職能,這樣一方面可以更大程度地激發地方積極性,有利于充分發揮其效能,另一方面也意味著原先的監督制約機制對地方事權監督制約弱化,這就需要新的機制予以彌補。具體到運送他人偷越國(邊)境罪的管轄來說,意味著地方政府部門的管理職能和自由裁量權將擴大,而且該罪之既遂標準尚未確定,那么就極有可能導致失控的權力出現,進而產生原本不應該產生的腐敗。在實際執法中,如果對運送他人偷越國(邊)境罪的既遂標準不能確定,必將為執法人員帶來執法困惑。最高人民法院在制定【2002】3 號《最高人民法院關于審理組織、運送他人偷越國(邊)境等刑事案件適用法律若干問題的解釋》過程中,曾專門對運送他人偷越國(邊)境罪的既遂、未遂標準進行過討論,當時形成兩種觀點:一種觀點認為運送他人偷越國(邊)境罪中的運送行為,屬于刑法理論上的行為犯,一經實施就認定為既遂;另一種觀點認為運送他人偷越國(邊)境罪的既遂標準應當限定為“將偷越國(邊)境人員運送到指定或約定的足以偷越國(邊)境地點”。討論中大多數意見傾向于第一種觀點,對第二種觀點中“足以”的認定在實踐中有操作困難,但在最后定稿時考慮到該問題的復雜性,故而未將運送他人偷越國(邊)境罪的既遂標準納入解釋條款。筆者認為,確定運送他人偷越國(邊)境罪的既遂標準是當前現實形勢迫切需要的,因為該罪的既遂標準分歧很有可能導致各地法律適用尺度的不同,以至出現違背“法律面前人人平等”、“罪責刑相適應”等基本法律原則的情形。因此,確立科學而又合理的犯罪既遂標準,對于準確量刑是非常重要的。

          ( 二) 現有法律規定尚未明確運送他人偷越國( 邊) 境罪的既遂標準

          我國打擊運送他人偷越國(邊)境罪的法律依據,經歷了從1979 年刑法到1994 年《全國人大常務委員會關于嚴懲組織、運送他人偷越國(邊)境犯罪的補充規定》,再從1997 年刑法到2002 年《最高人民法院關于審理組織、運送他人偷越國(邊)境等刑事案件適用法律若干問題的解釋》,以及2012 年最新出臺的法釋【2012】17 號《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害國(邊)境管理刑事案件應用法律若干問題的解釋》。這些法律規范從建立到健全,從不完善到逐步完善,經歷了30 多年的歷程,比較大的完善就是94《補充規定》了運送他人偷越國(邊)境罪的構成要件,對該罪主觀方面不再要求“以營利為目的”,從而擴大了該罪的適用范圍,有利于更好地打擊相關犯罪;增加了沒收違法所得和運輸、通訊工具的規定;增加了運送他人偷越國(邊)境罪的行政處罰條款。97《刑法》在立法技術上做了變通,使運送他人偷越國(邊)境罪的法定最高刑由死刑降為無期徒刑,但在實際打擊效果上不會受到影響。2002 年最高法司法解釋對運送他人偷越國(邊)境罪規定的“人數眾多”進行了明確規定,“一般是指運送他人偷越國(邊)境人數在十人以上”。2012 年兩高司法解釋對運送他人偷越國(邊)境罪規定的“違法所得數額巨大”作出了明確規定,“違法所得數額在二十萬元以上的,應當認定為刑法第三百二十一條第一款第(三)項規定的‘違法所得數額巨大’”。這有利于消除司法實踐中對該情形標準的分歧,對于推動司法統一和打擊運送他人偷越國(邊)境犯罪活動具有積極意義。十八屆四中全會提出,全面推進依法治國,加強對社會各個領域的立法工作。然而截至當前,仍然沒有法律規范或司法解釋對如何認定運送他人偷越國(邊)境罪既遂標準給出明確規定,為此筆者認為,無論是著眼于立法成熟性的要求,還是立足于司法實踐的現實需求,都應該對運送他人偷越國(邊)境罪的既遂標準進行認真深入的探討分析,得出一個科學、合理的結論,從而為推動相關立法或司法解釋的出臺提供學術和法理依據。

          三、運送他人偷越國( 邊) 境罪既遂標準的已有觀點討論

          關于運送他人偷越國(邊)境罪既遂標準,不僅在立法層面上沒有給出最終的結論,而且在學術層面上也是眾說紛紜,各自有各自不同的觀點,歸納來說主要有“行為完畢說”、“運送成功說”、“約定(指定)說”、“分段修正說”等幾種觀點:

          ( 一)“ 行為完畢說”觀點下的運送他人偷越國( 邊) 境罪的既遂標準

          該觀點認為,運送他人偷越國(邊)境罪是行為犯,只要行為人實施了運送他人偷越國(邊)境的行為,不管是否已經送出或接入國(邊)境,犯罪即告既遂。筆者認為,該觀點不夠合理,我們都知道運送他人偷越國(邊)境罪侵犯的客體是國家對出入國(邊)境的正常管理秩序。我們可以假設某一行為人實施了運送他人偷越國(邊)境的行為,且未達到送出或接入國(邊)境的程度;假設另一行為人也實施了運送他人偷越國(邊) 境的行為,并且達到了送出或接入國(邊)境的程度。按照上述觀點,這兩種情形都構成了運輸他人偷越國(邊)境的犯罪既遂。那么,對二者的處罰肯定都要按照刑法規定的既遂犯的處罰標準來進行??墒?,我們可以明顯看出二者的危害程度不同,但處罰的標準是一個標準,顯然有違刑法“罰當其罪”的基本原則。

          ( 二)“ 運送成功說”觀點下的運送他人偷越國( 邊) 境罪的既遂標準

          該觀點認為運送他人偷越國(邊)境罪是結果犯,只有運送他人偷越國(邊)境成功,犯罪才告既遂[5]。筆者認為,這個觀點不大可取。在一般情況下,這個觀點似乎比較容易理解,但是稍加斟酌,便可以發現其弊端。我們做一假設如此推敲:假設某行為人實施了運送他人偷越國(邊)境的行為,當運送行為已經達到了跨越過國(邊)境的程度,但是被對方發現,迫于壓力又返回本國(邊)境,或者被對方予以遣返,這種情形下行為人顯然完全違反了出入國(邊)境管理秩序,且完成了運送他人偷越國(邊)境的行為,但是沒有運送他人偷越國(邊)境成功。如果按照該觀點的既遂標準,則該假設行為只能構成運送他人偷越國(邊)境罪的未遂犯,對其處罰可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰??墒?,我們可以明顯看出這種情形下,行為人對國家出入國(邊)境管理秩序已經造成現實危害,且其危害程度無異于既遂犯。因此,該觀點下的運送他人偷越國(邊)境罪的既遂標準的法律漏洞也就顯而易見了。

          ( 三)“ 約定( 指定) 說”觀點下的運送他人偷越國( 邊) 境罪的既遂標準

          “約定(指定)說”的核心觀點指出行為人將被運送人(偷越國(邊)境人員)運送至約定(指定)的足以偷越國(邊)境地點,即成立運送他人偷越國(邊)境罪的既遂狀態。比起前兩種觀點,這種觀點有其可取之處,它既涵蓋了運送行為的完成,又為確定運送行為的界限提供了參考值,即雙方約定(指定)的地點。但是,筆者對此持質疑態度,理由如下:按照法律面前人人平等原則的基本精神,其題中應有之意包含了同等犯罪行為應當受到同等刑事處罰,同時也包含了公民同等的合法權利應當受到法律同等的保護??墒?,如果按照“約定(指定)說”,我們會得出與上述原則不一致的法律結果,即“同罪不同罰”。

          我們假設B 線為R 國與C 國之間的國界線(為便于分析,此處假定B 線為陸地邊界線),甲1為運送他人偷越國(邊)境行為人,乙1 為甲第一次運送的偷越國(邊)境人員,偷越路線為從C 國偷越至R 國,雙方約定由甲1 將乙1 運至A 處,即認為甲1 完成了運送。當甲1 將乙1 運送至A處后,恰好被C 國邊防機關抓獲,如圖1 所示:在上述假設基礎上,我們再假設乙2 為甲2第二次運送的偷越國(邊)境人員,偷越路線仍然是從C 國偷越至R 國,雙方約定由甲2 將乙2 運送至F 處,即認為甲2 完成了運送。結果甲2 將乙2 運送至A 處,尚未到達F 處,就被C 國邊防機關抓獲:

          根據我們的假設,按照“約定(指定)說”的觀點,在第一種假設情況下,甲1 顯然構成運送他人偷越國(邊)境罪,且既遂。依照《刑法》第三百二十一條第一款之規定,可對其處以五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。

          在第二種假設情況下,甲2 也構成運送他人偷越國(邊)境罪,但屬于未遂犯。根據《刑法》第二十三條第二款之規定,對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。我們再假設甲1 與甲2 都達到完全刑事責任年齡且具有完全刑事責任能力,且其所有的犯罪情節都同等,則應當對甲1 和甲2 處以同等的刑事處罰。但是對比分析上述兩種假設情況后,我們顯然會得出一個奇怪的結論:在同等情況下(只有約定地點不同而已),甲1 是既遂犯,甲2 是未遂犯。顯而易見,甲1 會受到較重的刑事處罰,而甲2 則會在比照既遂犯的前提下,受到較輕的刑事處罰。

          ( 四)“ 分段修正說”觀點下的運送他人偷越國( 邊) 境罪的既遂標準

          該觀點認為,《刑法》關于運送他人偷越國(邊)境罪的規定有基本構成和加重構成之分,就基本構成而言,應以運送他人偷越國(邊)境結果的發生為既遂標準;就加重構成而言,只要實施加重構成行為,不論是發生了法定加重情節或是法定加重結果,都應視為既遂。

          《刑法》第三百二十一條第一款規定,運送他人偷越國(邊)境的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;有下列情形之一的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:(一)多次實施運送行為或者運送人數眾多的;(二)所使用的船只、車輛等交通工具不具備必要的安全條件,足以造成嚴重后果的;(三)違法所得數額巨大的;(四)有其他特別嚴重情節的?!缎谭ā返谌俣粭l第二款規定,在運送他人偷越國(邊)境中造成被運送人重傷、死亡的,或者以暴力、威脅方法抗拒檢查的,處七年以上有期徒刑,并處罰金。該觀點將該罪規定內容劃分為基本構成和加重構成兩部分,對于基本構成部分(《刑法》第三百二十一條第一款前半段),應以運送他人偷越國(邊)境結果的發生為既遂的標準;對于加重構成部分(《刑法》第三百二十一條第一款后半段和第三百二十一條第二款),只要有加重構成的情節或結果的發生,即為既遂。

          對于基本構成既遂的具體標準,該觀點做了分類分析:就通過陸地邊界線運送他人偷越國(邊)境而言,以實際越過邊界線為既遂,只要尚未越過邊界線,就應視為未遂;就通過航空途徑運送他人偷越國(邊)境而言,應以航班進入有關國家或地區,并履行了入境檢查手續為既遂,如果飛機雖已抵達有關國家或地區,但被運送者未能成功通過入境檢查而被原機遣返,應為未遂;就通過海上途徑運送他人偷越國(邊)境而言,如果是客輪運送的,應以運送船舶抵達對方海港并履行了入境檢查手續為既遂,如果船舶雖已抵達對方海港,但被運送者未能成功通過入境檢查而被原船遣返,應為未遂;如果是通過專門的偷運船只運送的,應以運送船舶進入有關國家或地區的領?;蚩拷0?,人員實際進入對方主權管轄范圍為既遂。筆者認為與前三種觀點比較,“分段修正說”觀點下的運送他人偷越國(邊)境罪的既遂標準更完備、更合理,也更具有操作性。但是,該觀點仍然存在一些瑕疵,乃至缺陷。具體地說有以下幾點值得商榷:

          1.從邏輯結構看,該觀點強調的是將偷越國(邊)境的人員運送出國(邊)境的行為的既遂標準,而忽略了將偷越國(邊)境的人員接入國(邊)境的行為的既遂標準,因而內容不夠完整,未能對兩種情形區別分析。

          2.該觀點在表述“通過專門的偷運船運送的,應以運送船舶進入有關國家或地區的領?;蚩拷0?,人員實際進入對方主權管轄范圍為既遂”時,就我國現實國(邊)境而言,未將一些特殊行政區域考慮在內,如港、澳、臺地區,假設通過專門的偷運船運送偷越國(邊)境的人員到港、澳、臺地區,再以“人員實際進入對方主權管轄范圍為既遂”進行表述就顯得不合時宜了。

          四、“ ( 脫離) 管轄說”理念中的運送他人偷越國( 邊) 境罪的既遂標準探析

          ( 一)“ ( 脫離) 管轄說”理念中運送他人偷越國( 邊) 境罪的概念

          要對運送他人偷越國(邊)境罪的既遂標準有一個深入的探析,就首先要對運送他人偷越國(邊)境罪本身有一個正確而清晰的認識。關于該罪概念學術界已有多種觀點,比較常見的幾種是:第一種觀點認為,運送他人偷越國(邊)境罪,是指違反國家出入境管理法規,非法運送他人偷越國(邊)境的行為;第二種觀點認為,運送他人偷越國(邊)境罪,是指非法運送他人偷越國(邊)境的行為;第三種觀點認為,運送他人偷越國(邊)境罪,是指違反國(邊)境管理法規,非法將偷越國(邊)境人員送出或接入境內的行為;第四種觀點認為,運送他人偷越國(邊)境罪,是指違法國(邊)境管理法規,故意將偷越國(邊)境人員送出或接入境內的行為;第五種觀點認為,運送他人偷越國(邊)境罪,是指違反國(邊)境管理法規,親自引領或用車、船等交通運輸工具,非法將偷越國(邊)境的人員運送出或者接入國(邊)境的行為。上述觀點中,第一、二種觀點未能準確把握運送他人偷越國(邊)境罪的本質屬性,且有同意反復之嫌;第三、四種觀點,較為準確地概括了運送他人偷越國(邊)境罪的犯罪構成要件,但是不夠完整;第五種觀點更為準確地把握了運送他人偷越國(邊)境罪的本質屬性和犯罪構成要件,但是語義表述有瑕疵,既然“違反國(邊)境管理法規”,那就必然是非法,不存在合法的違反法規狀態,所以沒有必要再說“非法將偷越國(邊)境的人員運送出或者接入國(邊)境”,同時在語言邏輯上也容易產生“負負得正”的歧義。而且,在這里不能單純地將“非法”二字去除,應該以“故意”取代之。因為主觀上“無故意”和“不知情”,都不能構成運送他人偷越國(邊)境罪,因而在概念中有必要突出主觀方面的“故意性”。

          綜合上述觀點的優缺點,結合該罪在違反出入國(邊)境領域的現實表現特點,筆者認為:運送他人偷越國(邊)境罪應當定義為“違反國(邊)境管理法規,徒步引領或用車、船、航空器等交通運輸工具,故意將偷越國(邊)境的人員送出或者接入國(邊)境的行為”。

          ( 二)“ ( 脫離) 管轄說”理念中運送他人偷越國( 邊) 境罪的內涵

          在對“行為完畢說”、“運送成功說”、“約定(指定)說”和“分段修正說”等觀點進行綜合分析后,筆者認為應該在此基礎上提煉出新的更為完善的觀點,即“(脫離)管轄說”。之所以提出“(脫離)管轄說”,就在于運送他人偷越國(邊)境罪侵犯的是國家對國(邊)境的管理秩序,而這種侵害要么是通過將偷越國(邊)境人員運送出我國國(邊)境,即脫離管轄的由來,要么是通過將偷越國(邊)境人員接入我國國(邊)境,即管轄的由來,將二者統一到一個概念,即“(脫離)管轄說”。該理念在借鑒“分段修正說”的結構上將運送他人偷越國(邊)境罪分為基本構成和加重構成兩部分,對加重構成部分,贊成“分段修正說”的觀點,即只要發生了法定的加重情節或加重結果,就構成運送他人偷越國(邊)境罪的既遂,而不存在未遂狀態。因此,本觀點主要就運送他人偷越國(邊)境罪基本構成部分的既遂與未遂進行探討。對于該罪基本構成,筆者認為應以一國或地區主權或治權管轄的國(邊)境線為判斷運送他人偷越國(邊)境罪既遂與否的基本標準線。針對將偷越國(邊)境人員運送出我國國(邊)境的行為而言,以脫離我方主權或治權管轄國(邊)境線為準;針對將偷越國(邊)境人員接入我國國(邊)境行為而言,以進入我國主權或治權管轄國(邊)境線為準。

          ( 三)“ ( 脫離) 管轄說”理念中的運送他人偷越國( 邊) 境罪的既遂標準

          正如之前所述,運送他人偷越國(邊)境罪的加重構成部分的既遂標準不存在太大爭議,以法定加重情節或加重結果的發生為準。對于其基本構成部分的既遂標準,我們可以將其分解為離開我國國(邊)境和進入我國國(邊)境兩種情形分別探討分析。每一種情形分別可以從陸地途徑、空中途徑、海上途徑三個方面逐一加以闡釋,而每一種途徑又都存在“繞關”運送和“瞞關”運送兩種方式。所謂“繞關”運送,即向國家法定陸港、海港、空港出入境口岸以外的地方,運送偷越國“邊”境人員的運送方式;“瞞關”運送,即通過國家法定陸港、海港、空港出入境口岸,但采取隱瞞、假報、藏匿等欺騙手段進行運送偷越國“邊”境人員的運送方式。

          1. 離開我國國( 邊) 境的運送他人偷越國( 邊) 境罪的具體既遂標準

          (1)陸地途徑中的具體既遂標準。通過陸地途徑將偷越國(邊)境人員運送出我國國(邊)境,就“繞關”運送而言,以跨越陸地邊界線為準,只要發生了跨越陸地邊界線的結果,即認為運送他人偷越國(邊)境罪既遂;就“瞞關”運送而言,以到達我國陸港口岸區域,開始辦理出境檢查手續為既遂標準。

          在此,不論偷越國(邊)境人員是否達到了其“偷渡”目的,對于運送人員而言,已經完成了運送偷越國(邊)境人員偷越國(邊)境的行為,就應當認定為運送他人偷越國(邊)境罪的既遂。至于被運送人達成其偷越國(邊)境的目的程度以及對國家出入國(邊)境管理秩序和國家形象利益造成的不良影響的有無、程度的大小,可以作為在運送他人偷越國(邊)境罪既遂狀態下,對運送人在既遂標準法定刑幅度內的量刑考慮情節,而不應作為既遂與否的標準。這對于下面的其他運送情形同理適用。

          (2)海上途徑中的具體既遂標準。通過海上途徑將偷越國(邊)境人員運送出我國國(邊)境,就“繞關”運送而言,應以偷運船只離開我國主權海域或治權海域為既遂標準;就“瞞關”運送而言,應以船只到達我國出境海港口岸區域,開始辦理出境檢查手續為既遂標準。

          (3)空中途徑中的具體既遂標準。通過空中途徑將偷越國(邊)境人員運送出我國國(邊)境,就當前實際情況看,幾乎不存在“繞關”運送的可能性,因而我們主要就“瞞關”運送行為進行判斷。通過空中途徑運送的,應以運送偷越國(邊)境人員到達我國空港口岸區域,開始辦理出境檢查手續為既遂標準。

          2. 進入我國國( 邊) 境的運送他人偷越國( 邊) 境罪的具體既遂標準

          (1)陸地途徑中的具體既遂標準。通過陸地途徑將偷越國(邊)境人員接入我國國(邊)境,就“繞關”接運而言,應以接運偷越國(邊)境人員跨越國(邊)境線為既遂標準;就“瞞關”接運而言,應以接運偷越國(邊)境人員進入我國國(邊)境陸港口岸區域,開始辦理入境檢查手續為既遂標準。

          (2)海上途徑中的具體既遂標準。通過海上途徑將偷越國(邊)境人員接入我國國(邊)境,就“繞關”接運而言,應以偷運船只進入我國主權海域或治權海域為既遂標準;就“瞞關”接運而言,應以船只進入我國海港口岸區域,開始辦理入境檢查手續為既遂標準。

          (3)空中途徑中的具體既遂標準。通過空中途徑將偷越國(邊)境人員接入我國國(邊)境,主要就“瞞關”接運進行分析,因為通過空中途徑“繞關”接運在現實中是幾乎不可能的。就“瞞關”接運而言,應以航空器進入我國空港口岸區域,開始辦理入境檢查手續為既遂標準。

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